但因其他股東無(wú)法找到,所以要適用第種情況由股東大會(huì)決議解散就難以操作,公司法第四十三條規(guī)定股東會(huì)決議解散公司的,屬于特別決策事項(xiàng),需要由三分之二以上表決權(quán)的股東同意通過(guò),假定上市公司持有的股權(quán)不超過(guò)三分之二,那找不到其他股東的情況下是難以做到的,但如果上市公司持股比例超過(guò)三分之二,那在法律上就是可作出公司解散的決議的。所以從公司法角度看,只剩下第種途徑可以選擇,也就是由上市公司股東提起A公司解散之訴。公司法解釋二第一條單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,以下列事由之一提起解散公司訴訟,并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的,人民法院應(yīng)予受理,。
公司注銷股東找不到怎么注銷公司?今天小編就為大家介紹一個(gè)案例,并為大家簡(jiǎn)單做了些研究,供參考、討論。
案情簡(jiǎn)述:
某上市公司與其他股東合作投資一家公司(以下簡(jiǎn)稱A公司),一直未經(jīng)營(yíng),因上市公司需要對(duì)其投資的A公司進(jìn)行披露,不經(jīng)營(yíng)的A公司披露對(duì)上市公司影響不好。目前上市公司希望注銷該A公司,但因無(wú)法找到其他股東,無(wú)法做出決議注銷公司。
咨詢:
1、找不到其他股東的情況下,上市公司能否解散A公司?
2、上市公司能否申請(qǐng)?jiān)揂公司破產(chǎn)?
3、是否有其他途徑可以解決該上市公司不希望披露該A公司的問(wèn)題?
回答:
1、找不到其他股東的情況下,上市公司能否解散A公司?
先看法律法規(guī)規(guī)定公司注銷的情形。
根據(jù)公司法第一百八十條規(guī)定公司解散的原因有以下幾種:
(一)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);
(二)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;
(三)因公司合并或者分立需要解散;
(四)依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;
(五)人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。
一般情況下公司注冊(cè)時(shí)使用的章程都是工商局的格式版本,工商局的格式版本中除了規(guī)定公司營(yíng)業(yè)期滿解散外不會(huì)約定公司擬解散的情形,故以上第(一)種情形常規(guī)情況下不作考慮(但如有約定的話,可以適用章程的相關(guān)規(guī)定),那本案中上市公司適用的主要可能是以上第(二)、(五)種情形。
但因其他股東無(wú)法找到,所以要適用第(二)種情況由股東大會(huì)決議解散就難以操作,公司法第四十三條規(guī)定股東會(huì)決議解散公司的,屬于特別決策事項(xiàng),需要由三分之二以上表決權(quán)的股東同意通過(guò),假定上市公司持有的股權(quán)不超過(guò)三分之二,那找不到其他股東的情況下是難以做到的,但如果上市公司持股比例超過(guò)三分之二,那在法律上就是可作出公司解散的決議的。
所以從公司法角度看,只剩下第(五)種途徑可以選擇,也就是由上市公司股東提起A公司解散之訴。
根據(jù)公司登記管理?xiàng)l例第四十二條:
有下列情形之一的,公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記:
(一)公司被依法宣告破產(chǎn);
(二)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),但公司通過(guò)修改公司章程而存續(xù)的除外;
(三)股東會(huì)、股東大會(huì)決議解散或者一人有限責(zé)任公司的股東、外商投資的公司董事會(huì)決議解散;
(四)依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;
(五)人民法院依法予以解散;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形
從公司登記管理?xiàng)l例第四十二條來(lái)看,除了公司法規(guī)定的情形外,還有兩種情形是可以申請(qǐng)注銷登記的:
第四十二條第(一)種情況,也就是公司依法宣告破產(chǎn),和第(六)種情況,法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形,但第(六)種實(shí)際上是兜底條款,給其他行政法規(guī)規(guī)定公司的注銷登記留下口子,目前先不考慮。
綜上,本案中,上市公司可以通過(guò)以下二種方式進(jìn)行A公司的注銷:
(一)提起公司解散之訴,由法院判決公司解散,然后根據(jù)公司登記管理?xiàng)l例和工商局的要求辦理注銷;
(二)申請(qǐng)公司破產(chǎn)。
我們仔細(xì)再分析這兩種情況:
首先第(一)種,上市公司作為該公司股東提起公司解散之訴有什么條件?
根據(jù)公司法第一百八十二條公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失,通過(guò)其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,可以請(qǐng)求人民法院解散公司。
公司法解釋二第一條單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,以下列事由之一提起解散公司訴訟,并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的,人民法院應(yīng)予受理:
(一)公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì),公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;
(二)股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議,公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;
(三)公司董事長(zhǎng)期沖突,且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決,公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;
(四)經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難,公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。
股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害,或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。
結(jié)合本案情況,我認(rèn)為上市公司作為股東提起A公司解散之訴,需要符合以下條件:
1、持股超過(guò)10%以上;
2、A公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東大會(huì)或股東會(huì),公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難。
而這兩個(gè)條件我認(rèn)為是比較容易滿足的,按照案情推測(cè),上市公司應(yīng)當(dāng)持股超過(guò)10%,那就只需要確定A公司是否已經(jīng)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì),公司無(wú)法召開(kāi)股東會(huì),一般也就無(wú)法作出經(jīng)營(yíng)管理決策了,而目前公司沒(méi)有經(jīng)營(yíng),這樣基本符合這兩個(gè)條件。
其次第(二)種,上市公司作為該公司股東能否申請(qǐng)公司破產(chǎn)?
根據(jù)破產(chǎn)法第二條規(guī)定企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù),并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的,依照本法規(guī)定清理債務(wù)。
企業(yè)法人有前款規(guī)定情形,或者有明顯喪失清償能力可能的,可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。
第七條債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形,可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請(qǐng)。
也就是說(shuō),上市公司可以作為債務(wù)人的股東可以申請(qǐng)破產(chǎn),但是前提條件是A公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù),但是根據(jù)案情,A公司根本未經(jīng)營(yíng),一般不存在資不抵債。即使存在一般的管理費(fèi)用(場(chǎng)地租金、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)費(fèi)用、員工薪酬等)但一般情況下也沒(méi)有到達(dá)資不抵債需要申請(qǐng)破產(chǎn)的地步。
即是說(shuō),申請(qǐng)破產(chǎn)要求的資不抵債的條件不一定能夠滿足。
這也就回答了咨詢的第2個(gè)問(wèn)題,企業(yè)申請(qǐng)破產(chǎn)的途徑比較難以實(shí)現(xiàn),主要是因?yàn)椴灰欢M足破產(chǎn)立案要求的資不抵債的條件。
3、關(guān)于第3個(gè)問(wèn)題:是否有其他途徑可以解決該上市公司不希望披露A公司的問(wèn)題?
上市公司一般需要披露對(duì)外投資的情況,初步認(rèn)為,只要上市公司將持有的該A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方即可。
公司法第七十一條規(guī)定:“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買的,視為同意轉(zhuǎn)讓?!?/p>
根據(jù)案情,目前上市公司作為A公司股東,可書(shū)面通知其他股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)(給任何第三方代持均可),如果其他股東三十日內(nèi)不回復(fù)的,可以視為同意,依照法律規(guī)定,可以轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
操作上的難點(diǎn)可能在于:
1、如何通知找不到的股東?找不到的股東是否有留書(shū)面通知地址?或者說(shuō)工商局如何認(rèn)定已經(jīng)通知過(guò)其他股東?
2、這種情況下工商局能否辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商登記?
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